ПІДПРИЄМНИЦТВО ПОЧИНАЄТЬСЯ З ЗАКОНУ

***

Група людей або навіть одна людина, що вирішили зайнятися підприємництвом, перш за все повинні вибрати юридичну форму, правове "особа" своєї діяльності. Це може бути повне товариство, товариство на вірі, товариство з додатковою або з обмеженою відповідальністю, акціонерне товариство (закрите або відкрите), виробничий кооператив. Практика показує, що найпопулярнішою формою стали товариства з обмеженою відповідальністю. Це і зрозуміло: вони найбільш прості по своїй організації, відносини учасників, розподіл прибутку та інші питання чітко визначені. Немає обмежень за видами діяльності: це може бути і невеликий продуктовий магазин, і велике видавництво; немає перешкод для залучення іноземного капіталу. Нещодавно в нашому законодавстві з'явився правовий акт, що відображає весь комплекс проблем, пов'язаних зі створенням і нормальним функціонуванням товариств з обмеженою відповідальністю. Нижче публікується короткий коментар до цього нового закону.

8 лютого 1998 вступив в дію російський федеральний Закон "Про товариства з обмеженою відповідальністю". Цей важливий правовий документ оформляє і регламентує діяльність найбільш поширеною в Росії форми господарського товариства, яку далі для стислості ми будемо називати "Товариство". До цього часу ряд питань, пов'язаних з діяльністю Товариства, опинявся поза правовим полем, тепер вони отримали детальний і чіткий виклад визначень. Більш того: закон конкретизує, уточнює і навіть коригує деякі статті основоположного документа - Цивільного кодексу Російської Федерації.

Закон складається з шести розділів і регулює, поряд з іншими, такі важливі напрямки діяльності Товариства, як його установа (створення), питання статутного капіталу і майна, управління в Товаристві, його реорганізацію і ліквідацію.

Зупинимося на деяких статтях закону. Стаття 2 розкриває саме поняття Товариства з обмеженою відповідальністю (ТОВ). Їм визнається засноване одним або кількома особами господарське Товариство (в статті 87 Цивільного кодексу РФ - просто суспільство), статутний капітал якого розділений на частки, визначені установчими документами. Учасники Товариства не відповідають за його зобов'язаннями і несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю Товариства, у межах вартості внесених ними вкладів.

Іншими словами, відповідальність будь-якого співзасновника обмежується сумою, яку він вносить в статутний капітал. Саме про це відкрито попереджає всіх сама назва - Товариство з обмеженою відповідальністю. Якщо, наприклад, діяльність Товариства принесла збиток в сто тисяч рублів, а один з його співзасновників свого часу вніс в статутний капітал двадцять тисяч - він буде відповідати за збитки не більше ніж в межах цієї суми.

Дуже важливою представляється стаття 3 нового закону, присвячена відповідальності юридичної особи, оскільки в статті 56 Цивільного кодексу РФ питання це сформульовано лише в загальній формі. Згідно з новим законом Товариство несе відповідальність за своїми зобов'язаннями всім своїм майном, але не відповідає за зобов'язаннями своїх учасників. Уявімо собі, що хтось Іванов, один із власників Товариства, уклав кредитний договір від імені Товариства, але на своє ім'я. Кредитори в договірні терміни приходять до Товариства і вимагають повернути кредит. "Вибачте, - відповідають їм, - це не наша компетенція. Іванов брав гроші, він особисто і повинен їх повертати. Ми не відповідаємо за його зобов'язаннями".

Неспроможність (банкрутство) Товариства може статися з вини його учасників або з вини інших осіб, які мають право давати обов'язкові для Товариства вказівки (або іншим чином визначати його дії). У цьому випадку на всіх зазначених осіб (у разі недостатнього майна Товариства) може бути покладена субсидіарна (додаткова) відповідальність за зобов'язаннями Товариства. Питання застосування субсидіарної відповідальності регулюються статтею 399 Цивільного кодексу РФ.

Відповідно до закону Суспільство може створювати філії, відкривати представництва, мати дочірні і залежні господарські товариства з правами юридичної особи.

Закон чітко регламентує, що учасниками Товариства можуть бути і громадяни, і юридичні особи. Його можуть створити, наприклад, особисто Іванов, Петров, Сидоров спільно з яким-небудь акціонерним товариством. Можуть об'єднатися в Суспільство тільки господарські структури або тільки громадяни.

Суспільство може бути засноване і однією особою, яка стає його єдиним учасником. Але існують обмеження на участь окремих категорій громадян у Суспільствах, в них, наприклад, не можуть входити державні службовці (стаття 11 федерального закону "Про основи державної служби Російської Федерації" від 31 липня 1995 року). Крім того, необхідно мати на увазі, що Товариство не може мати в якості єдиного учасника інше господарське товариство, що складається з однієї особи

Нової стала норма закону про обмеження числа учасників Товариства - їх повинно бути не більше п'ятдесяти.

Ті товариства з обмеженою відповідальністю (товариства з обмеженою відповідальністю), число учасників яких перевищує п'ятдесят членів, повинні до 1 липня 1998 року перетворитися в акціонерні товариства або виробничі кооперативи або зменшити число учасників.

Для створення суспільства потрібно висновок між членами Товариства установчого договору та затвердження статуту. Ці документи називаються установчими документа ми Товариства. Засновники товариства обирають (призначають) виконавчі органи Товариства, а також, в разі внесення в статутний капітал негрошових вкладів, стверджують їх грошову оцінку. Скажімо, якщо один із засновників Товариства вносить до статутного капіталу будь-які об'єкти інтелектуальної власності, наприклад програми для ЕОМ, то вони повинні бути виражені кількісно-визначеними грошовим внеском.

Хочу підкреслити, що рішення про затвердження статуту Товариства, а також рішення про затвердження грошової оцінки вкладів, внесених засновниками, повинні прийматися засновниками одноголосно. Це дуже важливий момент. Якщо виникають розбіжності при прийнятті статуту, то майже з певністю можна сказати, що вони виникнуть і пізніше. Необхідно виключити ситуацію, коли під час судового розгляду хтось із учасників Товариства заявить: "А я не голосував за цей пункт" або "Я вважаю, що мій патент на винахід коштує дорожче". Тому, шановні засновники, доведіть статут і оціночні документи до такого стану, щоб вони задовольняли всіх і кожного. Шукайте компроміси, поступайтеся один одному, відстоюйте свою правоту, але статут Товариства та оцінка негрошових внесків повинні бути прийняті одноголосно.

Закон дуже докладно регламентує вимоги, що пред'являються до установчих документів Товариства - статутом і установчим договором. Зокрема, згідно зі статтею 12 закону в установчому договорі повинні міститися зобов'язання засновників щодо створення Товариства і визначатися порядок проведення цієї акції. Установчим договором також визначаються склад засновників (учасників) Товариства, розмір статутного капіталу, частка кожного із засновників (учасників), порядок і строки внесення вкладів до статутного капіталу Товариства, відповідальність засновників за порушення цього порядку, умови і порядок розподілу між учасниками Товариства прибутку, склад керівних органів Товариства та порядок виходу з нього.

Жорсткі вимоги пред'являються законом до мінімального розміру статутного капіталу: він повинен бути не менше ста мінімальних сум зарплати, встановленої федеральним законом на дату подання документів для державної реєстрації.

Досить докладно закон регламентує проблеми формування статутного капіталу Товариства, питання збільшення і зменшення статутного капіталу, переходу частки (частини частки) учасника Товариства в статутному капіталі до інших учасників і третім особам.

Принципово новим стало право застави часткою в статутному капіталі Товариства. Згідно зі статтею 22 закону учасник Товариства має право закласти належну йому частку (або частина частки) іншому учаснику Товариства або, якщо це не заборонено статутом Товариства, третій особі за згодою Товариства та за рішенням загальних зборів учасників Товариства. Застава повинна проводитися з дотриманням вимог статей 334, 355 Цивільного кодексу РФ.

Ще одне нововведення. Закон передбачив право Товариства випускати і розміщувати облігації та інші цінні емісійні папери. Суспільство має право розміщувати облігації на суму не більше, ніж його статутний капітал або забезпечення, надане Товариству третьою особою, після повної оплати статутного капіталу. У нашому законодавстві про цінні папери є жорсткі вимоги до випуску облігацій, але сам його механізм стосовно товариствам з обмеженою відповідальністю, мабуть, ще не відпрацьований. І все ж - принцип проголошений, і принцип дуже важливий.

По-новому регулює закон деякі питання управління в Товаристві. Керувати ним може рада директорів або наглядова рада Товариства. У Товаристві також формуються виконавчі органи (одноосібні або колегіальні). Статутом Товариства може бути передбачено утворення ревізійної комісії (обрання ревізора), а в Суспільствах, що мають більше п'ятнадцяти учасників, освіту ревізійної комісії (обрання ревізора) обов'язково.

Досить докладно регламентовані в законі компетенція загальних зборів учасників Товариства, порядок проведення чергових та позачергових загальних зборів, компетенція одноосібного (генеральний директор, президент та т. П.) І колегіального виконавчих органів. Керівник Товариства, а також деякі члени правління або дирекції можуть обиратися як з числа засновників, так і "з боку" - в останньому випадку полягає контракт на певних умовах.

У законі також дуже повно відображені питання реорганізації та ліквідації Товариства, поділу майна при ліквідації і ряд інших важливих і дуже важливих питань.

Листування з читачами

На запитання читачів відповідають юристи міжтериторіального колегії адвокатів "Клішина і партнери".

Які особливості установи Товариства з участю іноземних інвесторів?

А. Гращенков (Челябінськ).

Тут все регулюється новим законом і законодавством Російської Федерації про іноземні інвестиції. До особливостей можна віднести більш складну процедуру реєстрації (як правило, за участю Державної реєстраційної палати при Мінекономіки Росії), більш високі вимоги до мінімального розміру статутного капіталу та ряд інших.

Наше ТОВ хоче збільшити статутний капітал. У якому порядку це слід зробити?

Н. Кірпікова (Новосибірськ).

Відповідно до ст. 17 закону збільшення статутного капіталу Товариства допускається тільки після його повної оплати. Збільшення статутного капіталу може здійснюватися за рахунок майна самого Товариства і (або) за рахунок додаткових внесків учасників, і (або), якщо це не заборонено статутом, за рахунок внесків третіх осіб, прийнятих до Товариства.

Чи допускає закон можливість кумулятивного голосування з питань, пов'язаних з діяльністю Товариства?

О. Дейниченко (м Стерлітамак).

Так, допускає. При кумулятивному голосуванні кількість голосів, що належать кожному учаснику Товариства, множиться на число осіб, які повинні бути обрані в той чи інший орган Товариства. Статутом Товариства може бути передбачено проведення кумулятивного голосування при обранні членів ради директорів (наглядової ради), членів колегіального виконавчого органу та (або) членів ревізійної комісії. Учасник Товариства має право віддати отримане таким чином число голосів повністю за одного кандидата або розподілити їх між двома і більше кандидатами. Обраними вважаються кандидати, які отримали найбільшу кількість голосів.

З якого моменту Товариство з обмеженою відповідальністю вважається створеним? І на який термін воно може бути створено?

Н. Шагаліна (м.Москва).

Відповідно до ст. 3 закону Товариство вважається створеним як юридична особа з моменту державної реєстрації та внесення його до відповідного реєстру підприємств. Товариство створюється без обмеження терміну, якщо його спеціально не обумовили в статуті.

Який порядок створення філій та відкриття представництв Товариства з обмеженою відповідальністю?

Я. Полунов (м Біробіджан).

Відповідно до ст. 5 закону Суспільство може створювати філіали і відкривати представництва за рішенням загальних зборів учасників, прийнятому більшістю не менш як у дві третини голосів. Однак статут може передбачити необхідність більшого числа голосів для прийняття такого рішення.

Я і мої колеги хочемо заснувати Товариство з обмеженою відповідальністю (ТОВ). Чи можна мені внести в статутний капітал товариства належать мені акції вугільної компанії?

Б. Кожуховский (г. Кемерово).

Так можна. Відповідно до ст. 15 закону внеском до статутного капіталу Товариства можуть бути гроші, цінні папери, інші речі або майнові права або інші права, що мають грошову оцінку.

У нашому Товаристві голова ради директорів є одночасно генеральним директором Товариства. Чи законно це?

В. Коханов (м Воркута).

Ні, не законно. Згідно з пунктом 2 ст. 32 закону особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу Товариства (наприклад, генеральний директор), не може бути одночасно головою ради директорів.

Які санкції передбачає новий закон в разі, якщо Товариство з обмеженою відповідальністю не відразу призведе свої статутні документи у відповідність до вимог закону?

В. Горюшкін (г. Белгород).

Якщо це не буде зроблено до 1 січня 1999 року, то товариство може бути ліквідовано в судовому порядку на вимогу органу, який здійснює державну реєстрацію юридичних осіб, або інших державних органів, або органів місцевого самоврядування, яким право на пред'явлення такого вимоги надано законодавством.

Який розмір збору при перереєстрації Товариства з обмеженою відповідальністю до Товариства з обмеженою відповідальністю?

С. Бєляєв (г. Екатеринбург).

Відповідно до пункту 4 ст. 59 закону Товариство (Товариство) з обмеженою відповідальністю звільняється від сплати реєстраційного збору під час реєстрації змін правового статусу в зв'язку з його приведенням у відповідність з новим Законом про Суспільствах з обмеженою відповідальністю.